浅论当事人恶意调解

辛小强



摘要：调解作为民事诉讼结案的重要程序，在我国的司法实践中被广泛适用，不仅能很好地定纷止争，而且还节约了诉讼时间。但是在调解过程中依旧存在恶意调解的情形。恶意调解主要以两种形式存在，一是当事人双方恶意沟通，通过调解侵犯案外第三人的利益；另一是当事人一方基于优势侵犯另一方当事人的利益。这一问题应该得到我们的重视。

关键词：调解 恶意调解


　　调解作为民事案件解决的重要程序，在促进法院定纷止争、解决争议的功能发挥上体现着显著的作用。将调解制度设定在我国民事诉讼法中，并非是中国的独创。外国的很多国家也同样将调解制度看作是一个重要程序。调解制度不仅可以提高法院的办案效率，同时还缓和民间矛盾，对稳定社会治安起着重要的作用。重视民事调解，同样也是符合我国建设社会主义和谐社会的要求。但是在民事诉讼程序中，关于对调解的运用却存在着不能被忽视的问题。其中一点就是当事人恶意利用调解以求达到其非法目的的情形。这一问题的存在不仅与我国现存的调解制度有关，更与我国的整个法制环境以及社会条件有关。

一、恶意调解的存在形式

　　在目前的法院调解工作中，当事人恶意调解的存在方式主要有以下两种。

（一）双方当事人以恶意串通、隐瞒事实的方式，自行协商形成一致意见后，再到法院来走程序，欺骗审判人员，得到合法的调解书，以此转移财产、规避法律责任、获取非法利益，损害了第三人的合法权益及集体、国家的利益，违背了法院调解的立法原义。这种形式集中在以下几类案件：
　　一是离婚或合伙纠纷案件中，一方伪造债务转移财产，通过法院调解使之合法化，损害另一方合法权益。
　　二是有限责任公司濒临解散时，在企业清算前，将部分或全部资产通过法院调解处分给部分债权人，使其他债权人利益受损。
　　三是国有企业以第三人身份参与调解使国有资产流失。在涉及国有企业负责人个人的民事案件中，如人身损害赔偿、交通事故赔偿等，法院审理期间，国有企业以无独立请求权的第三人参与调解，并在调解协议中自愿承担责任，造成国有资产不应有的流失。
　　四是违章建筑以调解取得“合法”地位。相邻纠纷中，双方在法院达成调解协议，侵权建筑一方对另一方予以赔偿，同时违章建筑也在调解书中得以确认。
　　五是负债人以调解转让按规定不能转让的土地以逃避将来的执行。当前有些城市为鼓励投资，为外地投资者廉价划拔了大片土地，但限制其转让；而当投资者经营不善时，即通过法院的调解将土地转让给关系较好的债权人。
　　六是以调解取得以登记为要式的物品的所有权。房屋、车辆、股票等以登记为要式作为取得所有权的物品，当登记机关履行手续发生实际困难时，当事人双方以诉讼的名义并在审理中达成调解协议而取得所有权的改变。
　　（二）一方当事人深谙法院调解的规律，一方面利用法官渴望以调解定纷止争的心理，另一方面也利用对方当事人急于实现自身权益的迫切要求，在法官主持案件调解过程中，一再要求对方当事人予以让步，对方作出让步并达成调解协议后，在执行阶段却拒不履行或消极履行调解书规定的义务，使对方当事人合法权益遭到损害。
　　这种形式的恶意调解是当前诉讼调解实践中存在的主要问题，从执行实践看，这种恶意调解分布范围最广，案由包括了债务纠纷、合同纠纷、工资纠纷、人身损害赔偿等，几乎所有民商事案件审理中都可以存在这种现像。

二、恶意调解存在的原因

　　恶意调解之所以存在现实审判过程中，不仅着根植于社会本身的因素，更多的则是目前我国民事调解制度中的缺陷。从调解制度上来看，主要有这样几点因素：

（一）调解范围的广泛性

　　根据我国《民事诉讼法》和民事调解的司法解释的有关规定，法院调解的适用范围十分广泛，目前除适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序的案件，婚姻关系、身份关系确认案件外，其他类型案件均可以由当事人选择调解结案。如此广泛的调解范围，给予某些存在恶意的当事人有机可乘。

（二）法官在调节过程中，对案件相关事实的不熟悉

　　适用调解程序的一个重要考虑因素在于加快法院的办案效率，节省办案时间。往往法官在进行调解的时候，以求快速结案，对案件的相关事实并没有具体的认知和思考。法官，这个被当事人认为是“正义的化身”的人，由于对案件事实没有清楚地认识，很难站在正义的这边。如此，这使得在调解中处于弱势的当事人较易受到强势当事人的强迫，做出违背其真意的意识表示。虽然在《民事诉讼法》中也同时规定了，当事人在接收调解书时可以反悔。但是这种反悔的情形大多发生在双方当事人在平等协商的基础上达成调解洗协议的情况下产生的。可以说，对在调解中出现的这种恶意调解，在民事诉讼法中还是么有设定较完美的程序予以遏制。

（三）救济途径难

　　目前，对恶意调解的救济途径很狭窄。尤其是对已经签收的调解书，在民事诉讼法中，我们并未赋予对调解书的上诉权，国家机关的对调解书的纠错程序也很不足。调解书一旦发生法律效力，其纠错程序只有申诉，救济途径的狭窄也是当事人“恶意调解”的重要原因。民诉法规定只有当事人才可申请再审，而案外第三人、检察机关无权提请再审。譬如甲在夫妻关系恶化期间，将与其配偶乙共有房屋通过法院调解处分给了丙，并办理了过户手续；后甲诉乙离婚，乙认为甲恶意处分共有财产，要求撤消调解协议。从实体上看，法院应再审改判；从程序上而言，法院总是过于强调保护善意第三人利益而不轻易启动再审程序。

三、解决恶意调解的建议

　　任何制度的存在总是有其优点也有缺点。就目前我国存在的恶意调解情况来看，程度还未太严重，但是这个法律程序设计上的漏洞，还是要求我们悉心弥补。

（一）进一步明确调解案件的范围

　　调解适用范围的广泛性是与我国的政策倾向，法官办案具体情形以及法律适用的价值取向等相联系的。不可否认，在目前法院办案的过程中，调解被委以重任，相当多的案件都是以调解结案。但是调解范围的广泛也给民事诉讼法的适用拉开了一条缝，有些“病毒”则在这条缝中暗暗生长。我们应该更加明确调解范围，而不是这样宽泛地决定除了特殊案件等之外的所有案件都适用调解。同时，给以法官以自由裁量权，可以让他根据案件的具体情况，灵活掌握案件程序的选用。
北京市信息化工作办公室


关于印发《北京市信息系统工程监理管理办法（试行）》的通知


　　市政府各委、办、局，各区、县信息化工作主管部门，各有关单位：

　　为了加强对我市信息系统工程监理活动的规范化管理，保障信息系统工程的质量，我办根据《北京市政务与公共服务信息化工程建设管理办法》和信息产业部的授权，制定了《北京市信息系统工程监理管理办法（试行）》，在我市推行信息系统工程监理制度。
　　现将《北京市信息系统工程监理管理办法（试行）》印发给你们，请认真贯彻执行。

北京市信息化工作办公室
二○○二年五月三十一日



北京市信息系统工程监理管理办法（试行）


　　第一条 为了加强对我市信息系统工程监理活动的规范化管理，保障信息系统工程的质量，根据《北京市政务与公共服务信息化工程建设管理办法》和信息产业部的授权，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条 本办法适用于本市行政区域内信息系统工程监理(以下简称工程监理)活动。

　　第三条 本办法所称信息系统工程是指信息网络系统、信息应用系统、信息资源开发等项目的新建、改建和扩建工程。
　　本办法所称信息系统工程监理是指具有信息系统工程监理资质的单位，接受建设单位的委托，依据国家和本市有关规定、信息系统工程建设标准和工程承建、监理合同，对信息系统工程的质量、进度和投资方面实施监督。
　　信息系统工程监理单位可以根据建设单位的委托，承担信息系统工程的咨询和组织工作。

　　第四条 北京市信息化工作办公室（以下简称市信息办）负责全市信息系统工程监理的行业管理工作，包括制定管理规范和等级评定条件；确定和管理资质认证机构；发布资质认证结果。市计算机信息系统集成资质认证工作办公室（市信息办政策法规与行业管理处）负责日常工作。
　　市信息办授权北京信息安全测评中心作为信息系统工程监理资质认证机构，具体承担信息系统工程监理工程师资格和监理单位资质的审核工作。

　　第五条 本市推行信息系统工程监理制度。
　　建设单位应当通过协议或者招标的方式优先选择具有相应资质等级的信息系统工程监理单位承担监理业务。
　　各级财政全部补助或者部分补助以及为社会提供公共服务的重大信息化工程项目必须通过招标的方式选择信息系统工程监理单位，实行强制监理。

　　第六条 本市实行信息系统工程承建和监理分离制度。
　　信息系统工程监理单位不得参与信息系统工程的承建；信息系统工程承建单位不得参与信息系统工程的监理。

　　第七条 从事信息系统工程监理个人和单位必须分别具有信息系统工程监理资格和资质。
　　本市信息系统工程监理工程师资格分为高级监理工程师、监理工程师两个等级。
　　本市信息系统工程监理单位资质分为甲、乙两个等级，不同资质等级对应的监理能力如下：
　　（一）甲级资质可以监理各类信息系统工程；
　　（二）乙级资质可以监理建设总额为1000万元以下的信息系统工程。

　　第八条 申请监理工程师资格应当具备下列条件：
　　（一）熟悉计算机技术和工程项目管理工作，并从事相关工作5年以上；申请高级监理工程师的，应当从事相关工作10年以上；
　　（二）具有工程系列中级以上或者相当级别的职称；申请高级监理工程师的，具有工程系列高级以上或者相当级别的职称；
　　（三）近3年参与监理3个以上信息系统工程；申请高级监理工程师的，近3年参与监理5个以上信息系统工程；
　　取得监理工程师、高级监理工程师资格应当分别通过相应的资格考试。

　　第九条 甲级监理单位应当具备下列条件：
　　（一）具有法人资格和固定的经营场所；
　　（二）注册资本500万元以上，且实有资产总额在1000万元以上；
　　（三）近3年至少监理过5个信息系统工程，其中至少有1个在1500万元以上或者3个在800万元以上；
　　（四）具有必要的监理规范，已按ISO9000建立了完备的质量保障体系并能有效实施；
　　（五）取得信息系统工程监理工程师资格的人员不少于25名，其中高级监理工程师不少于5名；
　　（六）不从事计算机信息系统集成的商务活动。
　　乙级监理单位应当具备下列条件：
　　（一）具有法人资格和固定的经营场所；
　　（二）注册资本100万元以上，且实有资产总额在200万元以上；
　　（三）近3年至少监理过3个信息系统工程，其中至少有1个在300万元以上或者2个在100万元以上；
　　（四）具有必要的监理规范，已按ISO9000建立了完备的质量保障体系并能有效实施；
　　（五）取得信息系统工程监理工程师资格的人员不少于15名，其中高级监理工程师不少于3名；
　　（六）不从事计算机信息系统集成商务业务。

　　第十条 监理工程师资格申请人、监理资质申请单位均应当向北京信息安全测评中心提出申请，并如实填写申请材料、提供有关证明材料。

　　第十一条 北京信息安全测评中心对申请人的基本情况进行审核。审核通过的，由北京信息安全测评中心定期组织考试，考试合格的，授予信息系统工程监理工程师资格证书，并报市信息办备案。
　　北京信息安全测评中心应当本着公正、公开、实事求是的原则，对监理资质申请单位的资质能力进行审核。审核通过的，授予信息系统工程监理资质等级证书，并报市信息办备案。

　　第十二条 建设单位与监理单位应当签订书面委托合同，明确监理范围、监理权限、双方权利义务、合同履行的期限、地点、监理费用计取和支付、违约赔偿责任以及违约救济方式等内容。

　　第十三条 实施信息系统工程监理前，建设单位应当将委托的监理单位、监理权限，书面通知被监理的信息系统工程承建单位。

　　第十四条 信息系统工程监理单位应当客观、公平、公正地执行监理任务。

　　第十五条 信息系统工程监理单位不得有如下行为：
　　（一）虚假申报信息系统工程监理资质，伪造、变造信息系统工程监理资质证书；
　　（二）超越资质等级从事监理业务；
　　（三）委派不具有相应监理工程师资格的人实施监理；
　　（四）擅自转让监理业务；
　　（五）与信息系统工程承建单位以及软、硬件提供单位存在隶属关系或者其他利害关系；
　　（六）以实施监理为名，侵害信息系统工程承建单位的技术、商业秘密或者知识产权。

　　第十六条 信息系统工程监理单位与承建单位串通，为承建单位谋取非法利益，给建设单位造成损失的，监理单位与承建单位承担连带的赔偿责任。

　　第十七条 信息系统工程监理单位应当派出1名具有相应资格的监理工程师担任总监理工程师对监理活动总体负责。
　　在监理过程中，信息系统工程监理单位应当按计划、分阶段定期向建设单位书面报告工程情况。

　　第十八条 承建单位结算工程进度款应当经总监理工程师核定签字认可。

　　第十九条 信息系统工程监理工程师不得有如下行为：
　　（一）虚假申报信息系统工程监理工程师资格，伪造、变造信息系统工程监理工程师资格证书；
　　（二）违反政策法规、工程建设标准和监理合同的要求，为谋取私利，恶意实施监理；
　　（三）造成重大信息系统工程质量事故。

　　第二十条 违反本办法第五条第三款规定的，由市信息办依据《北京市政务与公共服务信息化工程建设管理办法》处罚。

　　第二十一条 违反本办法第五条第二款、第六条第二款、第七条第一款、第十二条、第十三条、第十五条、第十六条和第十九条规定的，由市信息办责令改正，并给予通报批评或者降低、撤销监理单位资质、监理工程师资格。

　　第二十二条 本办法所称"以上"、"以下"均包含本数。


　　第二十三条 本办法自2002年8月1日起实施。